Wie trekt er aan de touwtjes?

Uit artikel 2:248 lid 7 BW volgt dat degene die het beleid van de vennootschap heeft bepaald of mede heeft bepaald, als ware hij bestuurder, wordt gelijkgesteld met een bestuurder en dus aansprakelijk kan zijn voor het boedeltekort als er sprake is van onbehoorlijk bestuur. De Hoge Raad heeft in meerdere uitspraken bepaald dat de vraag of iemand als beleidsbepaler is opgetreden, sterk feitelijk van aard is. Wanneer bent u feitelijk beleidsbepaler en wat zijn daarvan de consequenties?

“als ware hij bestuurder”

Uit de jurisprudentie blijkt dat voor het antwoord op de vraag of iemand een feitelijk beleidsbepaler is, niet is vereist dat hij de bestuurder opdrachten geeft. Het is daarentegen niet voldoende dat slechts invloed is uitgeoefend binnen een onderneming. De feitelijk beleidsbepaler zit derhalve tussen deze twee grenzen in. Een feitelijk beleidsbepaler moet zich feitelijk gedragen als bestuurder, eventueel naast de formele bestuurder. Blijkens de parlementaire geschiedenis moet er tenminste sprake zijn van gedeeltelijke feitelijke terzijdestelling van de formele bestuurder.

Feitelijk wel invloed maar geen feitelijk beleidsbepaler?

Sommige personen hebben een sterke (beslissende) invloed op het beleid van bestuurders, maar worden toch in beginsel niet aangemerkt als (mede)beleidsbepalers.

• Derden, zoals externe adviseurs en kredietverleners die bepaalde voorwaarden stellen.
• Raad van Commissarissen en de Aandeelhoudersvergadering voor zover zij handelen binnen de grenzen van de wettelijke en statutaire bevoegdheden.
• Personen met de dagelijkse leiding in de onderneming onder de verantwoordelijkheid van het bestuur, zoals filiaalmanagers.
• Personen in dienst van de vennootschap zoals procuratiehouders, administrateurs en de ondernemingsraad, zolang zij handelen binnen hun bevoegdheden.

Indien voornoemde personen zijn gaan functioneren als een werkelijke bestuurder en dus op de stoel van de formele bestuurder zijn gaan zitten dan kunnen zij wel als (mede)beleidsbepaler worden bestempeld.

Of iemand als feitelijk beleidsbepaler kan worden aangemerkt is zeer casuïstisch, zo blijkt uit de diverse uitspraken die door rechtbanken en hoven zijn gedaan. Een samenstel van feiten en omstandigheden kan tot de conclusie leiden dat u belangrijke invloed had binnen het bedrijf en als feitelijk beleidsbepaler wordt aangemerkt.

Wordt u aangesproken?

In uw situatie kunnen diverse feiten en omstandigheden ertoe leiden dat u in beginsel niet kan worden aangesproken als feitelijk beleidsbepaler. Als u wordt aangesproken door de curator neem dan contact op met Stellicher advocaten. Wij kunnen u helpen bij het weerleggen van het standpunt dat de curator heeft ingenomen.